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一、證券投資基金的組織體系
(一)基金發起人
1、基金發起人的機構
依照《證券投資基金管理暫行辦法》的規定,我國證券投資基金的主要發起人為按照國家有關規定設立的證券公司、信托投資公司、基金管理公司。《開放式證券投資基金試點辦法》第4條則明確規定『開放式基金由管理人設立』。
2、我國對基金發起人資格的要求
依據《證券投資基金管理暫行辦法》(以下簡稱《基金辦法》)的規定,基金發起人必須具備以下條件:
(1)每個基金發起人的實收資本不少於3億元,主要發起人有3年以上從事證券投資經驗、連續盈利的記錄,但是基金管理公司除外。
(2)每個基金發起人有健全的組織機構和管理制度,財務狀況良好,經營行為規范。證券投資基金發起人須有合乎《中華人民共和國公司法》的各種組織機構,有完善的內部風險控制、監察與稽核、財務管理及人事管理等管理制度。
(3)有符合要求的營業場所、安全防范設施和與業務有關的其他設施。
(4)有明確可行的基金發起計劃。
(5)中國證監會規定的其他條件。
依據《開放式證券投資基金試點辦法》的規定,申請設立開放式基金,除應當遵守上述第(3)(4)(5)項的規定外,還應當具備下列條件:
①有明確、合法、合理的投資方向;
②有明確的基金組織形式和運作方式;
③基金托管人、基金管理人近一年內無重大違法、違規行為。
3、基金發起人的職責
證券投資基金發起人的職責主要有以下幾方面:
(1)發起人之間訂立協議
(2)起草基金契約
(3)撰寫招募說明書
(4)取得訂立的托管協議
(5)准備財務報告和取得法律意見書
(6)擬訂基金募集方案
(7)提出設立基金申請
4、基金發起人的權利
(1)申請設立基金;
(2)出席或委派代表出席基金持有人大會;
(3)取得基金收益;
(4)依據有關規定轉讓基金單位;
(5)監督基金經營情況,獲取基金業務及財務狀況的資料;
(6)參與基金清算,取得基金清算後的剩餘資產;
(7)法律法規認可的其他權利。
5、基金發起人的義務
(1)公告招募說明書;
(2)在基金設立時認購和在存續期間持有符合規定比例的基金單位;
(3)遵守基金契約;
(4)承擔基金虧損或者終止時的有限責任;
(5)不從事任何有損基金及其他基金持有人利益的活動;
(6)基金不能成立時及時退還所募集資金本息和按比例承擔費用;
(7)法律法規規定的其他義務。
(二)基金投資人
基金投資人是指持有基金單位或基金股份的自然人和法人,也就是基金的持有人。他們是基金的實際所有者,享有基金信息的知情權、表決權和收益權。基金的一切投資活動都是為了增加投資者的收益,一切風險管理都是圍繞保護投資者利益來考慮的。因此,投資人是基金一切活動的中心。
1、基金投資人的權利
基金投資人的基本權利包括對基金收益的享有權、對基金單位的轉讓權和在一定程度上對基金經營的決策權。對於不同類型的基金,投資人對投資決策的影響方式是不同的。在公司型基金中,基金投資人通過股東大會選舉產生基金公司的董事會來行使基金公司的重大決策權利。而在契約型基金中,基金投資人只能通過召開基金收益人大會對基金的重大事項作出決議,但對基金日常決策一般不能有直接影響。
(1)根據有關規定,我國基金投資人享有如下權利:
(2)出席或委派代表出席基金投資人大會;
(3)取得基金收益;
(4)監督基金經營情況,獲得基金業務及財務狀況方面的資料;
(5)申購、贖回或轉讓基金單位;
(6)取得基金清算後的剩餘資產;
(7)基金契約規定的其他權利。
基金投資人大會可以對以下重大事項作出決議並報中國證監會批准:
①修改基金契約;
②提前終止基金;
③更換基金管理人;
④更換基金托管人。
2、基金投資人的義務
基金投資人在享有權利的同時,也必須承擔一定的義務。
這些義務包括:
(1)遵守基金契約;
(2)繳納基金認購款項及規定的費用;
(3)承擔基金虧損或終止的有限責任;
(4)不從事任何有損基金及其他基金投資人利益的活動。
(三)基金管理人
1、基金管理人的概念
基金管理人是負責基金發起設立與經營管理的專業性機構。在我國,按照《基金辦法》,基金管理人由基金管理公司擔任。基金管理公司通常由證券公司、信托投資公司或其他機構等發起成立,具有獨立法人地位。基金管理人作為受托人,必須履行『誠信義務』。基金管理人的目標函數是受益人利益的最大化,不得在處理業務時,考慮自己的利益或為第三者謀利。
2、基金管理人的資格
基金管理人的主要業務是發起設立基金和管理基金,由於基金的持有人通常是人數眾多的中小投資者,為了保護這些投資者的利益,必須對基金管理人的資格作出嚴格規定,使基金管理人更好地負起管理基金的責任。
依照我國《基金辦法》的規定,基金管理人須符合以下條件:
(1)主要發起人為按照國家有關規定設立的證券公司、信托投資公司或其他市場信譽較好、動作規范的機構;
(2)主要發起人經營狀況良好,最近3年連續盈利;
(3)每個發起人實收資本不少於3億元;
(4)擬設立的基金管理公司的最低實收資本為1000萬元;
(5)有明確可行的基金管理計劃;
(6)有合格的基金管理人纔;
(7)中國證監會規定的其他條件。
3、基金管理人的職責
基金管理人的職責主要有以下幾個方面:
(1)按照基金契約的規定運用基金資產投資並管理基金資產;
(2)及時、足額的向基金持有人支付基金收益;
(3)保存基金的會計賬冊、記錄15年以上;
(4)編制基金財務報告,及時公告,並向中國證監會報告;
(5)計算並公告基金資產淨值及每一基金單位資產淨值;
(6)基金契約規定的其他職責。
《開放式基金管理辦法》規定,基金管理人除應當遵守上述規定外,還應當履行下列職責:
①依據基金契約,決定基金收益分配方案。
②編制並公告季度報告、中期報告、年度報告等定期報告。
③辦理與基金有關的信息披露事宜。
④確保需要向基金投資人提供的各項文件或資料在規定時間內發出;並且保證投資人能夠按照基金契約規定的時間和方式,隨時查閱到與基金有關的公開資料,並得到有關資料的復印件。
(四)基金托管人為了充分保障基金投資者的權益,防止基金資產被挪作他用,各國的證券投資信托法規都規定:基金都要由某一托管機構,即基金托管人來對基金管理機構的投資操作進行監督和保管基金資產。如美國1940年《投資公司法》規定,投資公司(即基金公司)應將基金的證券、資產及現金存放於托管公司,托管公司應為基金設立獨立賬戶,分別管理,定期檢查。
1、基金托管人的概念
基金托管人是依據基金運行中『管理與保管分開』的原則對基金管理人進行監督和保管基金資產的機構,是基金持有人權益的代表,通常由有實力的商業銀行或信托投資公司擔任。基金托管人與基金管理人簽訂托管協議,在托管協議規定的范圍內履行自己的職責並收取一定的報酬。基金托管人在基金的運行過程中起著不可或缺的作用。
2、基金托管人的資格
基金托管人的作用決定了它對所托管的基金承擔著重要的法律及行政責任,因此,有必要對托管人的資格作出明確規定。概括地說,基金托管人應該是完全獨立於基金管理機構、具有一定的經濟實力、實收資本達到相當規模、具有行業信譽的金融機構。《基金辦法》規定,經批准設立的基金應委托商業銀行作為托管人。基金托管人主要條件如下:
(1)設有專門的基金托管部;
(2)實收資本不少於80億元;
(3)有足夠的熟悉托管業務的專職人員;
(4)具備安全保管基金全部資產的條件;
(5)具備安全、高效的清算、交割能力。
3、基金托管人的職責
依照《基金辦法》的規定,基金托管人的主要職責有:
(1)安全保管基金的全部資產;
(2)執行基金管理人的投資指令,並負責辦理基金名下的資金往來;
(3)監督基金管理人的投資運作,發現基金管理人的投資指令違法違規的,不予執行,並向中國證監會報告;
(4)復核、審查基金管理人計算的基金資產淨值及基金價格;
(5)保存基金的會計賬冊、記錄15年以上;
(6)出具基金業績報告,提供基金托管情況,並向中國證監會和中國人民銀行報告;
(7)基金契約、托管協議規定的其他職責。
《開放式基金管理辦法》規定,基金托管人除應當遵守上述規定外,還應當履行下列職責:
①依法持有基金資產。
②采取適當、合理的措施,使開放式基金單位的認購、申購、贖回等事項符合基金契約等有關法律文件的規定。
③采取適當、合理的措施,使基金管理人用以計算開放式基金單位認購、申購、贖回和注銷價格的方法符合基金契約等法律文件的規定。
④采取適當、合理的措施,使基金投資和融資的條件符合基金契約等法律文件的規定。
⑤在定期報告內出具托管人意見,說明基金管理人在各重要方面的運作是否嚴格按照基金契約的規定進行!如果基金管理人有未執行基金契約規定的行為,還應當說明基金托管人是否采取了適當的措施。
(五)基金持有人大會
基金持有人組成基金持有人大會,是公司型基金和契約型基金的最高權力機構。對於公司型基金而言,基金持有人大會相當於基金股東大會,因此與基金持有人大會有關的條款可參照《公司法》等在基金公司章程中作出規定;對於契約型基金而言,則應在基金契約中加以訂明。
基金持有人大會由基金管理人召集。基金管理人未按規定召集或者不能召集時,由基金托管人或者代表10%以上基金份額的持有人召集。代表基金份額30%以上的基金持有人出席時,基金持有人大會方可召開。出席人數未達規定人數時,召集人應當將會議推遲至少15個工作日後重新召集並再次進行公告。當出席會議的基金持有人所代表的基金份額達到15%以上時,即可重新召開。
根據《基金辦法》,在基金契約中應對基金持有人大會作出必要的規定,主要有如下條款:
1、召開事由
依據《基金辦法》的規定,有下列情形之一的,應召開基金持有人大會:
(1)修改基金契約;
(2)提前終止基金;
(3)更換基金托管人;
(4)更換基金管理人;
(5)延長基金期限;
(6)變更基金類型;
(7)中國證監會規定的其他情形。
2、召集方式
基金持有人大會有以下幾種召集方式:
(1)由基金管理人召集基金持有人大會;
(2)在更換基金管理人或基金管理人無法行使召集權的情況下,由基金托管人召集;
(3)在基金管理人和基金托管人均無法行使召集權的情況下,由本基金主要發起人召集。
3、召集要求
通知召開基金持有人大會,召集人應當至少提前30個工作日公告基金持有人大會的召開時間、表決的內容和方式、議事程序等事項。基金持有人大會通知應至少載明以下內容:
(1)會議召開的時間、地點;
(2)會議擬審議的主要事項;
(3)基金權利登記日;
(4)投票代理委托書送達的時間和地點;
(5)會議常設聯系人姓名、電話等。
4、出席方式
(1)現場開會:由基金持有人本人出席或以授權委托書委派代表出席;
(2)書面開會:如采取書面開會的方式,召集人應說明是否須事先報請中國證監會同意。
5、議事內客與程序
(1)議事內容:關系基金持有人利益的重大事項,例如:修改基金契約、提前終止基金、更換基金管理人、更換基金托管人、延長基金期限、變更基金類型以及召集人認為需提交基金持有人大會討論的其他事項。
(2)議事程序:在現場開會的方式下,首先由召集人宣讀提案,經討論後進行表決,並形成大會決議,報經中國證監會批准後生效。
在書面開會的方式下,首先由召集人提前10天公布提案,在所通知的表決截止日期第二天統計全部有效表決,在公證機構監督下形成決議,報經中國證監會批准後公告。
6、表決
訂明基金持有人大會決議形成的條件、表決方式、程序等。主要有:
(1)基金持有人所持每份基金單位有一票表決權;
(2)基金持有人大會決議經出席會議的基金持有人所持表決權的半數以上通過,但更換基金管理或托管人應由持有半數以上基金單位的基金持有人通過;
(3)基金持有人大會決議對所有基金持有人、基金管理人和基金托管人均有約束力。
7、公告
訂明基金持有人大會決議報中國證監會備案後的公告時間、方式。
二、基金當事人之間的關系
(一)持有人與管理人之間的關系
基金持有人是基金的實際所有者,而基金管理人則是憑借專門的知識與經驗,運用所管理基金的資產,根據法律、法規及基金章程或基金契約的規定,按照科學的投資組合原理進行投資決策,謀求所管理基金資產的不斷增值,並為基金持有人獲取盡可能多收益的機構。所以,基金持有人與基金管理人的關系實質上是所有人與經營者之間的關系。前者是基金資產的所有者,後者是基金資產的經營者。前者既可以是自然人,也可以是法人或其他社會團體;後者則是由職業投資專家組成的專門經營者,是依法成立的法人。
(二)管理人與托管人之間的關系
管理人與托管人之間的關系是經營與監管的關系。基金管理人和基金托管人應當在行政上、財務上相互獨立,其高級管理人員不得在對方兼任何職務。基金管理人由投資專家組成,負責基金資產的經營;托管人由主管機關認可的金融機構擔任,負責基金資產的保管,依據基金管理機構的指令處置基金資產並監督管理人的投資運作是否合法合規。對基金管理人而言,處理有關證券、現金收付的具體事務交由基金托管人辦理,自己就可以專心從事資產的運用和投資決策。基金管理人和基金托管人均對基金持有人負責。他們的權利和義務在基金契約或基金公司章程中預先界定清楚,任何一方有違規之處,對方都應當監督並及時制止,直至請求更換違規方。這種相互制衡的運行機制,有利於基金信托財產的安全和基金運用的高效。但是,這種機制的作用得以有效發揮的前提是基金托管人與基金管理人必須嚴格分開,不具有任何關聯的不同機構或公司擔任,兩者在財務上、人事上、法律地位上應該完全獨立。
(三)持有人與托管人之間的關系
持有人與托管人的關系是委托與受托的關系,也就是說,基金持有人把基金資產委托給基金托管人管理。對持有人而言,把基金資產委托專門的機構管理,可以確保基金資產的安全。對基金托管人而言,必須對基金持有人負責,監管基金管理人的行為,使其經營行為符合法律法規的要求,為基金持有人勤勉盡職,保證資產安全,提高資產的報酬。
三、證券投資基金的資產關系
證券投資基金的資產關系,主要由投資基金資本、投資基金資產、基金管理人的管理費、基金托管人的托管費、投資基金收益及其分配等內容構成。其中:
投資基金資本,簡稱基金資本,是指基金組織通過發行投資基金證券所募集的資本金,其金額一般與基金證券面值總額相符。基金資本的所有權歸基金持有人,基金資本數量等於基金的全部持有人所持有的基金證券總額及權益總量。在公司型基金中,基金資本是指基金公司在工商注冊登記的資本數量,在基金證券按面值發行的條件下.基金資產的數量等於基金證券的面值總額,因而等於基金資本;在基金證券按高於面值(包括發行手續費)發行的條件下,基金資產的數量可能大於基金證券的面值總額,因而基金資產可能大於基金資本。在信托關系中,基金組織委托給基金管理人管理運作的資金數量,可能高於基金資本,但不能低於基金資本。
證券投資基金資產,簡稱基金資產,是指基金管理人在運作基金資本過程中所形成的基金資產總量。從資金來源方面看,它包括基金資本、借款及其他負債、公積金等淨資產、未分配利潤等;從資金運用方面看,它包括現金、存款、短期投資、存貨(如庫存證券)等。顯然,基金資產通常大乾基金資本。
由於基金資本通過信托關系委托給基金管理人管理運作,基金資產的形成和變化均處於基金管理人的管理運作中。在資產運作中,基金管理人一方面應將基金資產單立賬戶,與基金管理人自己的資產賬戶分開。若一個基金管理人同時管理運作兩只或兩只以上基金,則應將各只基金的資產分立賬戶。此外,基金管理人應根據有關規定進行資產估值,並將估值結果、基金賬目等各項財務數據與基金托管人進行核對由基金托管人負責監督基金管理人的行為,保證基金資產的安全。
基金管理人的管理費,是指基金管理人根據《基金信托契約》所獲得的管理運作基金的報酬。基金管理人管理運作基金,應取得相應的報酬。這些報酬,一般采取固定比例費用的方式,在《基金信托契約》中予以規定,並列入基金財務成本。這些報酬之所以不從基金盈利中提取,除稅收等原因外,一個重要原因是:擔心基金管理人為了獲得較高的報酬,將基金資產投入高風險證券,從而,影響甚至損害基金持有人的利益。但僅付給規定報酬,基金管理人可能缺乏提高基金投資收益的積極性,使可能得到的收益未能充分得到,為此,在歐美國家中,相當多基金管理人的報酬由固定比例報酬和浮動比例報酬(按比例從基金盈利中分取)兩部分構成。
基金托管人的托管費,是指基金托管機構根據《基金托管契約》所獲得的保管基金資產的報酬。它的情形與管理費相似,原先也是采取固定比例報酬的方式,為了調動托管人的積極性,如今在歐美國家中也大多采取固定比例報酬與浮動比例報酬相結合的方式。
基金投資收益,是指基金資產運作中的各種收入減去各項成本後的剩餘部分,即淨收益。基金運作中的各種收入,不僅包括基金資金的投資收入,而且包括基金資產的增值收入;基金運作中的成本包括投資成本、財務成本(其中包括管理人的固定管理費和托管人的固定保管費)、稅收等。從理論上說,基金投資收益應全部歸基金持有人所有。但如上所述,為了調動管理人和保管人的積極性,需提取一定的收益比例支付給這些運作機構,同時,根據法律法規規定,還需要提取一定數量的公積金,所以,實際上可用於分配給基金持有人的數量,少於稅後利潤總額。但在基金資產增值較快的時候,基金持有人得到的收益數量,可能多於稅後利潤總額。
四、證券投資基金的市場關系
對任何一只證券投資基金來說,它的市場關系主要由基金證券的發行、基金證券的交易和變現(申購和贖回)、基金資金的投資等構成。其中:
基金證券發行,是指基金組織以發行人的身份采取公募或私募的方式,通過發行基金證券來募集基金資金的過程。在公募條件下,基金證券的發行通常選擇證券商予以承銷。所以,在有些場合,人們將證券商列為投資基金組織體系中的一個機構。基金證券的承銷,與股票、債券的承銷沒有多少差別,所以不作贅述。基金證券,一般采取面值發行,但在發行中,考慮到發行中的各種費用(如承銷費、信息披露費等),有時增收一定比例的手續費。
由於證券投資基金是采取先發行基金證券後形成基金組織的方式,所以,基金證券的發行人通常由基金組織的發起人承擔。在基金證券發行前,應公布《基金章程》、《基金信托契約》、《基金托管契約》、《基金招募說明書》及其他文件,以便投資者選擇。當基金證券的發行數量達到或超過法定比例(有的國家規定為50%,有的國家規定為70%),基金組織的形成就具備了法定資格(即基金公司可以設立或基金契約可以生效),否則,基金組織不能形成。
基金證券的交易,是指基金證券在證券交易所或場外交易市場掛牌買賣。基金證券能否進入交易市場,直接影響著基金持有人的投資變現能力和收益能力,從而影響著基金證券的發行。但進入交易市場並不是所有證券投資基金設立和發展的必要條件,它只對封閉式證券投資基金有重要意義。對開放式基金來說,基金持有人可以根據需要,按照定期公布的權益類資產的價值變動,在櫃臺上辦理基金證券的兌付手續,滿足變現的要求,所以,開放式基金證券無須進入證券交易市場。在發達國家,開放式基金的數量大大多於封閉式基金,這決定了大部分投資基金是不進入交易市場的。
基金資金的投資,是指基金管理人在運作基金資金的過程中所進行的各種投資活動。在各發達國家中,投資基金的絕大多數屬證券類投資基金,其投資方向主要是證券市場(包括各種衍生產品市場),為此,基金資金的投資運作受到證券市場走勢的較大影響。由於證券投資基金的資金主要投資於證券市場,所以,基金管理人應擁有足夠數量的證券市場專業人員,能夠及時地跟蹤、分析和預測證券市場走勢,進行證券組合投資,降低風險,提高收益。可以說,基金管理人存在的意義、投資者對它的信任以及它的發展都取決於專業人員隊伍的素質和能力。甚至可以說,在基金資金的投資中,最重要的問題是專業人員隊伍的質量和能力。
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