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本月6日,沈陽飛龍公司收到國家知識產權局無效宣告請求受理通知書,被告知:2000年9月26日,美國輝瑞有限公司就沈陽飛龍公司已獲專利權的『偉哥開泰』包裝盒外觀設計提出無效宣告請求。目前國家知識產權局已受理此案,並要求沈陽飛龍公司在收到通知之日起1個月內對該無效申請陳述意見。
事隔幾日,輝瑞又與深圳萬用信息網因『偉哥』的域名紛爭鬧上法庭。
由此,紛紛揚揚兩年之久的『偉哥』之爭重又拉開戰幕,輝瑞公司這支客隊也終於登場直接參賽。
爭域名告飛龍
美國輝瑞公司向國家知識產權局提交的請求書洋洋灑灑近300頁,其中的重要理由是:國家藥品監督管理局確認『偉哥』為美國輝瑞公司(下稱請求人)藥品。1999年,國家藥品監督管理局於所發的《關於查處假藥『偉哥』的緊急通知》中確認,『……「偉哥」為美國輝瑞制藥有限公司生產的藥品。……市場銷售的「偉哥」均為假藥。』
除此之外,輝瑞還陳述了6條理由。首先是輝瑞公司認為『偉哥開泰』的外包裝設計(下稱被請求設計)違反了《專利法》的第五條規定,該條文規定:對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造,不授予專利權。其次,輝瑞列舉了國家藥監局發出的《關於查處劣藥『偉哥開泰膠囊』的通知》。再者輝瑞認為被請求設計包含了請求人的商標。輝瑞在請求書中指出:『在「偉哥開泰」的外包裝設計中最大、最顯眼的部分是「偉哥」二字,而「偉哥」與請求人商標「偉哥」文字相同,會使消費者誤認被請求設計為請求商標的產品,容易造成混淆。被請求設計如此使用「偉哥」二字,是要誤導消費者,以為「偉哥」就是商標,這樣被請求設計的「商標」與請求人的真正商標,顯然構成了相同商標。兩者在文字組合、排列、呼叫、含義等各方面均完全相同。』此外,輝瑞還在請求書中列舉了《保護工業產權巴黎公約》中對馳名商標的保護和取締不正當競爭等條文以及《中華人民共和國反不正當競爭法》的有關條文。
據記者調查采訪了解到,2000年11月17日,北京市高級人民法院做出終審判決,對一審判定做了變更,認定『偉哥開泰膠囊』為『劣藥』不當。經記者核實,『偉哥』二字中文商標既不是輝瑞的,也不是飛龍的,跟二公司毫無法律關系。
而輝瑞對萬用網的控告主要是兩點:一是惡意搶注,侵犯商標權;二是進行不正當競爭。輝瑞公司認為,Viagra是公司的獨創文字,是一個專門的藥品商標。
對於輝瑞的發難,沈陽飛龍早有准備,早在去年該公司律師李國柱就已整理好了一套應對的答辯理由。飛龍稱,偉哥開泰和美國輝瑞公司的Viagra(偉哥)區別明顯,不易混淆,並稱:從新聞界批露沈陽飛龍公司申報『偉哥』商標伊始,就已將中國『偉哥』和美國Viagra 嚴格區別開來,飛龍公司從未有冒名頂替、混淆視聽、欺騙誤導社會公眾的任何言行和主觀動機。 其次,飛龍認為,迄今為止,『偉哥』還不是注冊商標,不受中國法律的保護。針對輝瑞列舉《巴黎公約》中保護馳名商標的條文,飛龍稱,Viagra並非馳名商標,不應享受特殊的國際保護。
萬用網對於輝瑞的控告卻表現得頗為驚訝。萬用網表示,其實早在今年的7月23日,萬用網已經自動放棄了這個域名的所有權。因為在注冊滿兩年後,也就是到今年7月23日,萬用網沒有再交納每年1500元左右的注冊費,這就意味著已經放棄了該域名的所有權。在放棄了這個域名幾個月之後,輝瑞公司還來起訴萬用網,著實讓人吃驚。
身價高貴 萬艾可銷路難料
早在1999年5月7日,沈陽飛龍就已獲得了國家知識產權局授予的包裝盒(偉哥開泰)外觀設計專利權,為何直到一年多以後輝瑞纔對此發難?輝瑞公司一位法律部門的高級職員對此的解釋是,輝瑞公司了解到此事需要有一段時間。他說,輝瑞的立場和原則是一貫的,公司在意識到此事與中國的法律不符的時候就會去做,而不會選擇某一個時機去做一件事。
而據更多的業內人士估計,輝瑞此番接二連三的舉動很大可能是因為目前萬艾可的銷售情況不佳,甚至有傳言說,輝瑞在大連的制藥廠已經停產。當記者就此詢問輝瑞公司時,得到的答案是否定的。輝瑞公司的那位高級職員說,工廠的生產是根據市場的需要來定的,目前萬艾可的市場需求非常大,有很多病人到醫院去都開不到。而對於具體銷售情況,輝瑞公司的幾位人士均諱莫如深。
萬艾可在國際上的銷售奇跡是有目共睹的。根據輝瑞公司統計,自1998年美國發售後,全球有800萬人次使用過Viagra,總量計有2.5億顆,平均每一秒賣出4顆。僅發售前9個月的銷售額就達到7.88億美元,1999年銷售額達到10.99億,打破了氟西汀的紀錄,成為歷史上最成功的處方藥。萬艾可來到中國的夢想也是非常美好的,曾有人樂觀地預測,中國13億人口的大國,即使有1萬人嘗試用一次萬艾可,銷售額也會達到驚人的10億元。而據美國分析家測算,Viagra 在中國的潛在市場將是每年42億美元的需求。
可是夢想與現實之間卻存在著那麼大的差距。當萬艾可公開合法進入醫院後,想象中的火爆場面並沒有出現。一些媒體的記者在萬艾可上市後都等在醫院裡,准備看人們排隊看病的情景,卻發現,很多醫院的就診人數非常平穩。
曾有記者潛入輝瑞公司設在大連的藥廠,從生產車間了解到,大連輝瑞每分鍾能生產200片萬艾可,全天7小時就是6萬多片。由於目前輝瑞從國藥集團接到的訂單較少,故他們每月最多只能生產15天,不然就會爆庫。
據業內人士分析,萬艾可的高貴身價有可能影響了它的銷售情況:它是處方藥物,而且按照麻醉類藥品管理;在二級及二級以上醫院銷售,而且只有泌尿科和男性科主治醫師以上人員纔可開出,零售藥店裡根本無法見到;它的市場零售價頗為不菲,25毫克的每片價格為71元人民幣, 50毫克的每片價格為99元,與美國市場上8 美元?10美元的售價相比,相差無幾,基本上做到了『與國際接軌』。根據有關技術資料,盡管『萬艾可』每日最多服用一次,一般推薦劑量為50毫克。根據療效、耐受性和臨床狀況,劑量可增加至100毫克或降低至25毫克,以此計算,花費不低,使部分需求者望而卻步。
『偉哥』二字值十億
老實說,當初香港媒體把Viagra譯成『偉哥』這個中文名的確是神來之筆。『偉哥』被眾媒體爆炒後,一夜成名,無形資產幾可上億,令無數人眼紅身熱。業內人士認為,輝瑞沒有在中國內地搶先注冊『偉哥』是一大失誤。輝瑞稱,它未得到『偉哥』中文商標只是一時大意。
事實上,當輝瑞於1998年11月5日向新加坡商標總局申請『偉哥』商標時,就發現這一商標已被當地一家公司注冊。應該說,在此時輝瑞已經注意到了『偉哥』在世界華人中的影響,並已認定了『偉哥』二字作為其商標。但此事竟未引起輝瑞的警覺,它沒有及時向中國工商局商標局注冊,未及時更換在內地注冊的『威而剛』商標。直到1998年9月3日,沈陽飛龍集團搶走了『偉哥』商標在內地的使用權之後,輝瑞公司纔大夢初醒,迅速作出反應。美國輝瑞發言人麥考米克在華盛頓發表聲明:對『偉哥開泰』侵犯商標權一事,輝瑞公司正在研究,准備采取法律行動。
業內人士分析,輝瑞公司未得到『偉哥』,除了大意失荊州外,還有一點是沒有料到『偉哥』的名字如此誘人。
而沈陽飛龍搶注『偉哥』後,似乎得道昇天。偉哥開泰膠囊自上市以來,就受到了國外媒體、國外客戶的極大關注。上市僅兩個月時間,飛龍公司就接待了世界上近200家客戶,收到了世界各地商業貿易談判的傳真251封,簽訂了代理協議近30份,協議的總金額達2600 萬美元。這些協議分布在亞洲、歐洲、北美洲、非洲、澳洲,遍及世界。國內也有近27個省市94家國有大型醫藥商業作『偉哥開泰膠囊』特許經營總代理,上市不到兩個月就到款6000 萬元人民幣。漢字『偉哥』巨大的經濟價值顯現了威力。
據遼寧省無形資產評估所評估,『偉哥』商標的價值初步評為7億-10億元,沈陽飛龍抓住了,就抓住了財富。這一點想必在輝瑞欲以『威而剛』或『萬艾可』為名在中國注冊的時候是沒有意識到的。如此大的一塊餡餅拱手讓人,輝瑞未免肉痛。業內人士估計,輝瑞此番行動是意欲奪回『偉哥』這面金字招牌。
Viagra並不馳名
從輝瑞無效請求書中陳述的6條理由中不難看出,輝瑞主要是針對其商標的。法律界人士認為,用一個外觀設計與一個商標來比較,是不太恰當的。『外觀設計』在中國專利法細則第二條中有這樣的描述:專利法所稱外觀設計是指對產品形狀、圖案、色彩或者其結合所做出的富有美感並適於工業應用的新設計。外觀設計侵權通常是兩個產品外包裝相似,專利法第23條規定,授予專利權的外觀設計應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表或國內公開使用過的外觀設計不相同或不相近似。而在外觀設計裡商標是不被保護的。
對於輝瑞引用《專利法》第5條的規定,專家認為,輝瑞針對的是一個包裝盒,而包裝盒本身是沒有『違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益』的。
對於輝瑞提出對馳名商標的保護問題,專家也提出了置疑。專家認為,馳名商標的『馳名性』的獲得,必須以一定時間的經過為前提,使用期過短或達不到一定期限的商標,通常難以建立穩定的商業信譽。而美國Viagra這種名牌產品,究竟對人類健康能帶來多大的益處,還需經過時間的驗證。在英國的商標立法中對此就有明文規定:只有使用期為7年以上的商標纔有資格參加馳名商標的評選。而美國是一個高度的法治國家,不會而且不應該將注冊時間如此短暫的商標認為馳名。
近日美國輝瑞與萬用信息網關於『偉哥』的域名糾紛案在北京二中院公開宣判,由於Viagra未被法院認定為馳名商標,所以此案以輝瑞公司敗訴而告終。在此之前, 『宜家』、 『杜邦』等國際著名公司都剛剛通過法律討回域名。
法院認為,馳名商標是指在廣泛地域內達到公眾知悉並確信其產品優質的商標,但是 Viagra無論作為藥品名稱還是注冊商標,從未在中國進行有針對性的專業宣傳,中國公眾主要是通過新聞媒體的介紹,知悉了『偉哥』,但『偉哥』並非輝瑞公司的注冊商標,且該藥正式名稱是『萬艾可』,在今年4月纔被允許銷售,此前中國公眾並不知悉Viagra。所以它不能被認定是馳名商標。
業內諸多人士認為,輝瑞對國家知識產權局陳述的理由有些蒼白,因此此次無效請求很有可能難遂其願。
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